Agravo de Instrumento em Recurso de Revista 0001465-42.2011.5.15.0058

EMENTA: JUÍZO DE RETRATAÇÃO. RESPONSABILIDADE SUBSIDIÁRIA. TESE VINCULANTE DO STF. TEMA Nº 246 DA TABELA DE REPERCUSSÃO GERAL. AGRAVO DE INSTRUMENTO EM RECURSO DE REVISTA DO ENTE PÚBLICO. 1 - Conforme o Pleno do STF (ADC nº 16 e Agravo Regimental em Reclamação 16.094) e o Pleno do TST (item V da Súmula nº 331), relativamente às obrigações trabalhistas, é vedada a transferência automática, para o ente público tomador de serviços, da responsabilidade da empresa prestadora de serviços; a responsabilidade subsidiária não decorre do mero inadimplemento da empregadora, mas da culpa do ente público no descumprimento das obrigações previstas na Lei nº 8.666/1993. No voto do Ministro Relator da ADC nº 16, Cezar Peluso, constou a ressalva de que a vedação de transferência consequente e automática de encargos trabalhistas, "não impedirá que a Justiça do Trabalho recorra a outros princípios constitucionais e, invocando fatos da causa, reconheça a responsabilidade da Administração, não pela mera inadimplência, mas por outros fatos" . 2 - O Pleno do STF, em repercussão geral, com efeito vinculante, no RE 760931, Redator Designado Ministro Luiz Fux, fixou a seguinte tese: "O inadimplemento dos encargos trabalhistas dos empregados do contratado não transfere automaticamente ao Poder Público contratante a responsabilidade pelo seu pagamento, seja em caráter solidário ou subsidiário, nos termos do art. 71, § 1º, da Lei nº 8.666/93" . Nos debates do julgamento do RE 760931, o Pleno do STF deixou claro que o art. 71, § 1º, da Lei nº 8.666/1993 veda a transferência automática, objetiva, sistemática, e não a transferência fundada na culpa do ente público. 3 - No julgamento de ED no RE 760931, a maioria julgadora no STF concluiu pela não inclusão da questão da distribuição do ônus da prova na tese vinculante, ficando consignado que em âmbito de Repercussão Geral foi adotado posicionamento minimalista focado na questão específica da responsabilidade subsidiária do ente público na terceirização de serviços nos termos da Lei nº 8.666/1993. 4 - No caso concreto , embora houvesse espaço para debate sobre a configuração de culpa in vigilando (na medida em que a fundamentação do TRT nesse particular em princípio parece ser decorrente de inadimplemento), subsiste que está configurada a inequívoca culpa "in eligendo", pois a Corte regional afirmou categoricamente que " como bem apontado pela origem, antes mesmo da contratação do reclamante, a recorrente já tinha conhecimento das irregularidades praticadas pela empresa contratada, conforme documento de fls. 63/64 ". Ou seja, antes da contratação o ente público tinha ciência da inidoneidade da empresa prestadora de serviços, pelo que incorreu em culpa na escolha de empresa com conduta sabidamente irregular na sua área de atuação. Registre-se que o Pleno do TST deu a atual redação do item V da Súmula 331 do TST, reconhecendo a responsabilidade subsidiária de ente público que descumpre as obrigações da Lei 8.66/1993 (gênero) justamente para abranger a hipótese de culpa "in eligendo", caso dos autos. 5 - O acórdão da Sexta Turma manteve a responsabilidade subsidiária por entender estar configurada a culpa in vigilando. 6 - Fica mantido o acórdão da Sexta Turma, pois não contraria a tese vinculante do STF. 7- Juízo de retratação não exercido, com devolução dos autos à Vice-Presidência do TST. (Tribunal Superior do Trabalho (6ª Turma). Acórdão: 0001465-42.2011.5.15.0058. Relator(a): KATIA MAGALHAES ARRUDA. Data de julgamento: 24/06/2020. Juntado aos autos em 26/06/2020.)