Tema 395 da Repercussão Geral (STF) · RE 638.115
“Ofende o princípio da legalidade a decisão que concede a incorporação de quintos pelo exercício de função comissionada no período de 8/4/1998 até 4/9/2001, ante a carência de fundamento legal.”
Atualizado em 07/07/2026 · Fundamentado em jurisprudência de STF
Não. O STF fixou no Tema 395 que ofende o princípio da legalidade a decisão que concede a incorporação de quintos pelo exercício de função comissionada no período de 8/4/1998 a 4/9/2001, porque nesse intervalo não havia fundamento legal que autorizasse a incorporação da vantagem.
A incorporação de quintos (parcelas da remuneração de função comissionada agregadas aos vencimentos) depende de previsão em lei. Segundo a tese, entre 8 de abril de 1998 e 4 de setembro de 2001 faltava esse fundamento legal, de modo que decisões administrativas ou judiciais que reconheceram a incorporação nesse intervalo violam o princípio da legalidade.
O ponto central é que a Administração e o Judiciário não podem criar vantagem remuneratória sem base em lei. Se a lei que autorizava a incorporação deixou de vigorar no período, o simples exercício da função comissionada não gera o direito.
Servidores que exerceram função comissionada exclusivamente nesse intervalo não têm direito à incorporação de quintos com base nesse período, e decisões que a concederam podem ser revistas nos limites admitidos pela jurisprudência. Situações que envolvem períodos anteriores ou posteriores, ou parcelas já consolidadas, dependem do caso concreto e os tribunais as examinam individualmente.
Quem discute o tema em juízo deve verificar exatamente em que datas a função foi exercida, pois é o enquadramento temporal que define a aplicação da tese.
“Ofende o princípio da legalidade a decisão que concede a incorporação de quintos pelo exercício de função comissionada no período de 8/4/1998 até 4/9/2001, ante a carência de fundamento legal.”
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