JurisprudênciaIA

O juiz pode impor pena restritiva de direitos como condição para o regime aberto?

Atualizado em 07/07/2026 · Fundamentado em jurisprudência de STJ

Resposta rápida

Não. O STJ fixou no Tema 20 que é inadmissível impor pena substitutiva, aquelas restritivas de direitos do art. 44 do Código Penal, como condição especial para o cumprimento da pena em regime aberto. O juiz da execução não pode transformar a pena alternativa em requisito extra do regime.

Por que a cumulação é vedada

As penas restritivas de direitos previstas no art. 44 do Código Penal funcionam como substitutivas da pena privativa de liberdade: ou o condenado cumpre a prisão, ou cumpre a pena alternativa que a substitui. Exigir uma restritiva de direitos como condição do regime aberto significaria somar as duas sanções, o que equivale a punir duas vezes pelo mesmo fato.

A tese impede, por exemplo, que o juiz condicione o ingresso ou a permanência no regime aberto à prestação de serviços à comunidade ou a outra medida típica do rol do art. 44. As condições especiais do regime aberto devem ter outra natureza, sem reproduzir sanções penais autônomas.

O que isso significa na prática

Quem cumpre pena em regime aberto e recebeu uma restritiva de direitos como condição especial pode questionar essa exigência com base no entendimento consolidado do STJ. Os tribunais examinam caso a caso quais condições impostas são legítimas e quais configuram pena substitutiva disfarçada.

A tese não impede a fixação de condições especiais em si, apenas veda que elas assumam a forma de pena do art. 44 do Código Penal.

O que dizem os tribunais

Tema Repetitivo 20 (STJ) · REsp 1107314/PR

É inadmissível a fixação de pena substitutiva (art. 44 do CP) como condição especial ao regime aberto.

Decisões recentes sobre o tema

Selecionadas automaticamente na nossa base e atualizadas com frequência.

Acórdão

Sexta Turma · Rel. Ministro Otávio de Almeida Toledo · j. 18/06/2025

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Acórdão

Quinta Turma · Rel. Ministro Joel Ilan Paciornik · j. 14/05/2025

DIREITO PENAL. EMBARGOS DE DECLARAÇÃO. TRÁFICO PRIVILEGIADO. REGIME INICIAL ABERTO. SUBSTITUIÇÃO DA PENA PRIVATIVA DE LIBERDADE POR RESTRITIVAS DE DIREITOS. POSSIBILIDADE. EMBARGOS DE DECLARAÇÃO ACOLHIDOS. I. Caso em exame 1. Embargos de declaração opostos contra acórdão que desproveu agravo regimental, mantendo a pena de 2 anos e 6 meses de reclusão, em regime inicial semiaberto, por tráfico de drogas. 2. O embargante pleiteia a fixação do regime inicial aberto e a substitui…

Acórdão

Quinta Turma · Rel. Ministra Daniela Teixeira · j. 18/02/2025

DIREITO PENAL. RECURSO ESPECIAL. HOMICÍDIO CULPOSO NA DIREÇÃO DE VEÍCULO AUTOMOTOR. ACOLHIMENTO DE REVISÃO CRIMINAL PARA FIXAR O REGIME ABERTO E AUTORIZAR A SUBSTITUIÇÃO DA PENA PRIVATIVA DE LIBERDADE POR RESTRITIVA DE DIREITOS. INVIABILIDADE. EXISTÊNCIA DE CIRCUNSTÂNCIAS JUDICIAIS DESFAVORÁVEIS. AUSÊNCIA DO REQUISITO PREVISTO NO ART. 44, III, DO CP. DESCONFORMIDADE DO ACÓRDÃO RECORRIDO COM O ENTENDIMENTO DESTE TRIBUNAL. RECURSO ESPECIAL PROVIDO. I- CASO EM EXAME 1. Recurso e…

Acórdão

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Acórdão

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Acórdão

Quinta Turma · Rel. Ministra Daniela Teixeira · j. 03/12/2024

DIREITO PENAL E PROCESSUAL PENAL. AGRAVO EM RECURSO ESPECIAL. TRÁFICO DE DROGAS. REGIME INICIAL ABERTO. SUBSTITUIÇÃO DA PENA PRIVATIVA DE LIBERDADE POR RESTRITIVA DE DIREITOS. CIRCUNSTÂNCIAS DO CRIME. DIVERGÊNCIA JURISPRUDENCIAL. SÚMULA VINCULANTE Nº 59/STF. AGRAVO CONHECIDO E RECURSO ESPECIAL PROVIDO. I. CASO EM EXAME 1. Agravo interposto contra decisão que inadmitiu o recurso especial, no qual o recorrente apontava violação ao art. 44 do Código Penal, pleiteando a substitui…

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