Tema 739 da Repercussão Geral (STF) · ARE 791.932
“É nula a decisão de órgão fracionário que se recusa a aplicar o art. 94, II, da Lei 9.472/1997, sem observar a cláusula de reserva de Plenário (CF, art. 97), observado o artigo 949 do CPC.”
Atualizado em 07/07/2026 · Fundamentado em jurisprudência de STF
Não. O STF fixou no Tema 739 que é nula a decisão de órgão fracionário que se recusa a aplicar dispositivo de lei federal sem observar a cláusula de reserva de plenário do art. 97 da Constituição. A tese foi firmada a propósito do art. 94, II, da Lei 9.472/1997, com observância do art. 949 do CPC.
A Constituição reserva ao plenário ou ao órgão especial do tribunal a declaração de inconstitucionalidade de lei ou ato normativo. Quando uma câmara ou turma simplesmente deixa de aplicar a norma, ainda que sem declarar expressamente sua inconstitucionalidade, o resultado prático é o mesmo, e é justamente isso que a tese veda.
No caso que originou o Tema 739, o órgão fracionário havia se recusado a aplicar o art. 94, II, da Lei 9.472/1997 (Lei Geral de Telecomunicações). O STF entendeu que essa recusa, sem a instauração do incidente perante o plenário ou órgão especial, gera nulidade da decisão.
A tese ressalva a observância do art. 949 do CPC, que disciplina o procedimento do incidente de arguição de inconstitucionalidade. Esse dispositivo dispensa a remessa ao plenário quando já houver pronunciamento anterior do próprio tribunal ou do plenário do STF sobre a questão, hipótese em que o órgão fracionário pode decidir diretamente.
A parte prejudicada por decisão de câmara ou turma que afastou a aplicação de uma lei pode arguir a nulidade com base na violação da reserva de plenário. Os tribunais examinam caso a caso se houve efetivo afastamento da norma por fundamento de inconstitucionalidade ou mera interpretação, distinção que define a aplicação da tese.
“É nula a decisão de órgão fracionário que se recusa a aplicar o art. 94, II, da Lei 9.472/1997, sem observar a cláusula de reserva de Plenário (CF, art. 97), observado o artigo 949 do CPC.”
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